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广东谷泰律师事务所(以下简称谷泰所)于2016年7月由深圳龙华区几位资深老牌律师发起,经广东省司法厅批准成立的综合性律师事务所,现为中华人民共和国律师协会会员、广东省律师协会会员、深圳市律师协会会员,在石岩、龙华观澜、大浪、民治名声显赫。

    如何在香港申请认可和执行内地判决

  • 外地判决在香港有两种认可与执行方式,一是普通法途径,把外地的判决书作为诉因( 至于最近在2019年1月,内地同香港又签署了新的协议安排,即《关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行民商事案件判决的安排》《下称安排二》,该安排二把执行的范围扩大到部分知识产权和刑事案件中的民事赔偿部分。一.内地判决书可不可以直接在香港执行?有不少朋友看到内地和香港签署的有关安排后,兴奋不已,禁不住问内地判决书是不是可以根据上述安排直接到香港执行。

    答案当然是否定的。的确香港是我们国家的一个城市,但它属于另外一个法域(Jurisdiction),它是我们国家一的一个普通法法域的地区。内地判决能否在香港认可与执行必须符合香港本地立法会通过的有关法律,目前必须符合《内地判决(交互强制执行)条例》中的有关详细规定。有不少朋友的案子在内地还处于诉讼中甚至还没有展开诉讼,就问可不可以先冻结扣押被告人在香港的财产。我们知道内地法院在通常情况下,如果原告申请财产保全而且提供了担保,此时内地法院给予财产保全的可能性就极大。

    这种司法理念也许是源自私有财产神圣不可侵犯的原则。即通常只有在申请认可与执行的过程中,如果原告(申请人)发现被告(答辩人)正在转移财产或者有处分财产的危险性存在,此时香港的法庭才有可能颁发财产扣押令。这一点和内地法庭在理念上有很大的不同。感兴趣的朋友可以阅读我微信公众号上的专门介绍文章——香港查封财产比您想象的难十倍。但值得注意的是,根据安排二规定,内地判决申请再审的,香港法院会中止认可和执行;再审后,维持全部或者部分原判决的,香港法院恢复认可和执行程序。

    完全改变原判决的,香港法院终止认可和执行程序。因此内地生效判决的不确定性可能会使得申请认可与执行的程序变得很长。我们的理解是发生基础争议的合同,比如借款合同的争议解决条款中是否明确约定了专属管辖权。由于我们已经把内地没有明确写明某某法院具有专属管辖权条款字眼的判决书,在香港申请后得到了高等法院的认可并且登记为生效判决目前正在执行中。比如深圳市南山区法院、苏州工业园区法院甚至拉萨市城关区法院的一审判决书就属于认可的基层法院判决书,而直辖市的重庆市沙坪坝区法院的一审判决书目前还未被认可。具体详情可参见香港宪报公布经更新的认可基层人民法院清单(第9195号公告)。

    2. 誓章 上述申请材料中最为重要的或者关键的是草拟誓章,通常是香港律师代表客户并以客户的名义(This affirmation is made on behalf of the applicant)进行草拟。根据我们的经验,该份誓章之草拟是否完备,是否具有说服力,是内地判决能否得到高等法院认可并颁发命令登记为香港高等法院判决的关键。我们曾经遇到过内地银行的十几个借贷合同以及相对应的保证合同在一个案件中认证,放入附件之中后附件就很庞大,通常一份誓章申请书都会超过100页甚至好几百页。有关内地律师的法律意见书,我们通常在誓章中会这样描述: Expert opinion has been obtained on the interests on the interests and joint and several liability owed by the Respondent to the Applicant as mentioned hereinin the Mainland Judgement. This is now shown to me and marked “ZYH—8”copyof the said opinion dated *date * month * year which is self-explanatory.2. 内地和香港法庭正式文书的送达,可以公告送达吗?我们在第一次送达不成功后,第二次就向香港高等法院提出申请,请求公告送达被告人,香港高等法院倒是没有拒绝,仍然积极地继续送达内地广东高院,但这下可把广东高院给难住了,因为目前的法律没有规定可否公告送达。

    后来广东高院给最高院发出书面请示,正式答复是由于法律没有规定,目前不能公告送达。关于这一缺陷,我们真希望今后有所突破和改进。幸亏我们案件中的被告欠下巨额债务,后被发现其已经被监视居住。找到其地址后,我们又向高等法院提出送达其监视居住地址,第三次送达终于成功。这里也要注意的是,香港法庭文件送往内地监狱可以送达,但是一般快递信件通知就可能送达通常不会成功。因此,如果被告人居住在内地,在香港申请认可与执行的案件中,有时送达会是一个很大的问题。3. 获得财产扣押令难度很大,如何防止被告转移资产?因此,从实际的情况来看,这也是一个不错的办法来弥补很难申请到紧急财产扣押令的问题。当然一旦发现被告真的正在转移销售房产或者处分其它财产,此时反而可能申请到紧急财产冻结令查封其财产。